“劉太醫(yī)”因非法經(jīng)營(yíng)被檢察機(jī)關(guān)起訴
【方舟子按：收到這份中醫(yī)信徒轉(zhuǎn)來的這份滿口謊言的“太醫(yī)辯護(hù)詞”，才知道風(fēng)靡一時(shí)的“劉太醫(yī)”因非法經(jīng)營(yíng)被檢察院起訴，正在天津塘沽法院受審。這么大的事，居然沒有見到有媒體報(bào)道。其信徒稱：“太醫(yī)庭審順利，法院、檢察院給予太醫(yī)很大的保護(hù)。但是新華社仍對(duì)此事緊咬不放，繼續(xù)施壓給司法機(jī)構(gòu)。導(dǎo)致法院面臨很大的壓力。請(qǐng)各位發(fā)郵件、傳真、快件給塘沽法院宋春香院長(zhǎng)、刑事庭庭長(zhǎng)易志，政法委書記王玉燕，新華社天津分社，強(qiáng)烈要求他們堅(jiān)決按照國(guó)務(wù)院(2009)22號(hào)文保護(hù)中醫(yī)的精神，免除太醫(yī)的刑事處罰，讓他繼續(xù)傳播祖?zhèn)髦嗅t(yī)文化!不能做違反民意，喪失違反政府的事情!”又，辯護(hù)詞中提到的為“劉太醫(yī)”作證的“上海交通大學(xué)教授、博導(dǎo)，歐洲科學(xué)、人文與藝術(shù)院院士王永成”，其妻子正是因?yàn)槁犘拧皠⑻t(yī)”的謊言，耽誤了治療而被害死的，參見陳祖甲《“劉太醫(yī)”害死我胞妹》�！�
辯 護(hù) 詞 尊敬的審判長(zhǎng)、審判員： 瀚洋律師事務(wù)所接受委托，指派陳建律師擔(dān)任本案被告人劉弘章先生的辯護(hù)人。辯護(hù)人在開庭前多次會(huì)見了被告人，查閱了案卷材料以及相關(guān)法律文件，結(jié)合今天的庭審情況，辯護(hù)人對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控被告人劉弘章先生非法經(jīng)營(yíng)不持異議。 本案在社會(huì)上被評(píng)論和稱為“千古以來教會(huì)百姓治好各種疾病卻將被判刑的第一個(gè)中醫(yī)案”，案件內(nèi)涵的法律意義、社會(huì)意義和歷史意義已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出案件本身。在此，辯護(hù)人謹(jǐn)從被告人的特定身份、特定經(jīng)營(yíng)品、特定醫(yī)療方法、國(guó)務(wù)院新近頒發(fā)的國(guó)發(fā)(2009)22號(hào)文件體現(xiàn)的司法精神和政策取向、全國(guó)各地患者群眾聯(lián)署情況說明，及本案特定經(jīng)營(yíng)品涉及的注冊(cè)管理法規(guī)滯后等方面，闡述被告人具有法定和酌定從輕、減免刑事處罰的情節(jié)，具體辯護(hù)意見如下： 一、被告人為世代相傳近900年的世家中醫(yī) 被告人出身于中國(guó)罕見的世代相傳近900年的中醫(yī)世家，其太祖為金元四大名醫(yī)的劉完素�！皠斨胃泶�，手到一把抓”，這句民諺在河間、肅寧地區(qū)家喻戶曉，位于河北省河間市的劉完素墓為河北省重點(diǎn)文物保護(hù)單位，祖廟中劉完素塑像只有直系親屬才有資格上臺(tái)祭掃。被告人是劉完素河間支第33代族長(zhǎng)，辯護(hù)人向法庭提交被告人之子劉浡于2009年2月在族人相護(hù)中為太祖劉完素祭掃的照片可以證實(shí)。(附證據(jù)：河間照片) 被告人的高祖為明朝永樂太醫(yī)劉純，被告人是劉純醫(yī)道第24代承襲人，承襲有劉純醫(yī)學(xué)專著《成化咸寧景厚家學(xué)》一套共20本。被告人撰寫出版的三本著作《三分治七分養(yǎng)》、《病是自家生》、《是藥三分毒》中主要醫(yī)理、病理、藥理內(nèi)容均出自《成化咸寧景厚家學(xué)》祖?zhèn)鞴偶?附證據(jù)：古籍照片) 被告人的太爺劉連仲為袁世凱時(shí)期的總統(tǒng)府侍從醫(yī)官室主任。被告人的爺爺劉鳳池為蔣介石時(shí)期的總統(tǒng)府侍從醫(yī)官，據(jù)《中華民國(guó)南京政府授予將軍全名錄》記載，于1936年被授予陸軍少將軍銜。被告人的堂爺劉鳳瑞為宋美齡的按摩保健師，人稱“劉副官”，現(xiàn)今生活在紐約。 被告人的父親劉世奎，字公臺(tái)。1959年，周揚(yáng)被定為“文霸”、李萬(wàn)春被定為“京戲霸”、嚴(yán)鳳英被定為“黃梅戲霸”，劉世奎被定為全國(guó)“中醫(yī)霸”，從側(cè)面反映出劉家在中醫(yī)行業(yè)中的地位。 中國(guó)共產(chǎn)黨的優(yōu)秀黨員，第六、第七屆全國(guó)政協(xié)委員，衛(wèi)生部原中醫(yī)局局長(zhǎng)呂炳奎同志，在1958年主持起草了《關(guān)于西醫(yī)離職學(xué)習(xí)中醫(yī)班總結(jié)報(bào)告》，毛澤東同志在報(bào)告上批示“中國(guó)醫(yī)藥學(xué)是一個(gè)偉大的寶庫(kù)，應(yīng)當(dāng)努力發(fā)掘，加以提高”。1978年，呂炳奎同志又以衛(wèi)生部黨組名義主持起草并報(bào)送中央《關(guān)于認(rèn)真貫徹黨的中醫(yī)政策，解決中醫(yī)隊(duì)伍后繼乏人問題的報(bào)告》，中共中央以(78)56號(hào)文件轉(zhuǎn)發(fā)。呂炳奎同志同樣出身中醫(yī)世家，在中醫(yī)藥方面具有很深的造詣，與被告人的父親劉世奎相交數(shù)十年，對(duì)劉家情況非常熟悉，1989年親自為劉家題詞“瘤科世醫(yī)”，這些都是對(duì)被告人出身中醫(yī)世家身份的認(rèn)定和肯定。(附證據(jù)：呂炳奎同志的題詞與呂炳奎同志生平介紹) 被告人劉弘章先生中學(xué)畢業(yè)于北京清華附中，大學(xué)畢業(yè)于北京醫(yī)學(xué)院，畢業(yè)后分配到甘肅省政府醫(yī)務(wù)室，擔(dān)任甘肅省革委會(huì)主任洗恒漢中將的保健醫(yī)生，同時(shí)兼任甘肅水電工程局醫(yī)院副院長(zhǎng)。后設(shè)立北京長(zhǎng)城瘤科技術(shù)研究院并親任院長(zhǎng)，研究院執(zhí)照范圍為“治療癌癥”和“制藥”。被告人具有主治醫(yī)生資質(zhì)，一生從醫(yī)，履歷清楚。 在全國(guó)數(shù)百萬(wàn)醫(yī)務(wù)工作者中，出身中醫(yī)世家，擁有家傳系統(tǒng)醫(yī)學(xué)古籍和中藥秘方，同時(shí)又受過西醫(yī)高等教育的人才并不多，被告人是其中屈指可數(shù)的尖端人才。被告人有著幾十年西醫(yī)醫(yī)院的工作履歷，在長(zhǎng)期實(shí)踐中公布、推廣并指導(dǎo)各地群眾采用其祖?zhèn)麽t(yī)道防治各類的慢性疾病，救人無(wú)數(shù)，為維護(hù)同胞生命，提高中華民族整體健康水平，促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)的健康發(fā)展作出了顯著的貢獻(xiàn)。 二、本案中涉及的特定經(jīng)營(yíng)物為相傳近600年的祖?zhèn)髦兴?本案中涉及的“控巖散”、“化痞散”等特定經(jīng)營(yíng)物，其配制秘方皆出自被告人祖?zhèn)鞯摹冻苫虒幘昂窦覍W(xué)》。被告人祖祖輩輩以這些家傳�？扑幹尾【热�，包括被告人的父親劉公臺(tái)在解放后也一直以此治病，藥物療效卓越，得到衛(wèi)生部原中醫(yī)局局長(zhǎng)呂炳奎同志充分肯定。 三、被告人公布的祖?zhèn)麽t(yī)道以七分養(yǎng)為基礎(chǔ)，僅對(duì)個(gè)別危重病人用藥，其醫(yī)道經(jīng)社會(huì)各界廣泛實(shí)踐，證明行之有效 “養(yǎng)生之道”、“三分治七分養(yǎng)”，是被告人祖?zhèn)鞯奶囟ㄡt(yī)道。是始于明朝的以規(guī)范化健康生活方式為基礎(chǔ)防治各類慢性疾病的醫(yī)療理論和臨床方法。被告人通過各種方式向社會(huì)公布和傳播，指導(dǎo)群眾按照古法養(yǎng)生和防治疾病。被告人的著作《三分治七分養(yǎng)》、《病是自家生》、《是藥三分毒》曾經(jīng)成為最熱的暢銷書籍，至今長(zhǎng)銷不衰。 趙英健先生于2008年初對(duì)采用被告人祖?zhèn)鞣椒ǖ牟∮褌冞M(jìn)行了采訪，同年10月由上海三聯(lián)出版社出版發(fā)行了匯集采訪實(shí)錄和調(diào)查報(bào)告的《劉太醫(yī)調(diào)查——生命的疆界》一書，該書對(duì)于全面認(rèn)識(shí)被告人祖?zhèn)麽t(yī)道的醫(yī)療效果、社會(huì)效果乃至本案案情具有實(shí)際參考價(jià)值。 該報(bào)告受訪者分布于全國(guó)二十三個(gè)省市，有科學(xué)家、院士、教授、高工、博士、官員、企業(yè)主、經(jīng)理人、醫(yī)生、教師、編輯、記者等，受過高等教育的占絕大部分，報(bào)告中采用被告人方法防治慢性疾病的臨床實(shí)踐者逾千人，具有廣泛的社會(huì)代表性。 受訪者的病癥有癌癥、乙肝、糖尿病、再生障礙性貧血、尿毒癥、心臟病、偏癱、肺氣腫、結(jié)石病等多種疑難病癥和各種亞健康體況。通過調(diào)查報(bào)告可以得出確切結(jié)論：被告人公布的祖?zhèn)麽t(yī)道對(duì)于防治和治療各類慢性疾病都有超過目前常規(guī)藥物治療的良好療效。 受訪者當(dāng)中，北京中國(guó)電力經(jīng)濟(jì)與優(yōu)化研究所所長(zhǎng)，教授、博導(dǎo)乞建勛；上海交通大學(xué)教授、博導(dǎo)，歐洲科學(xué)、人文與藝術(shù)院院士王永成；廣東中山火炬高新區(qū)科協(xié)副主席、國(guó)務(wù)院特殊津貼享有者田正義；北京飯店副總經(jīng)理、東方醫(yī)學(xué)門診部主任李煒鑫；廣東省梅州市天行健生饑食療中心主任楊登平；北京阿心薩公司總經(jīng)理彭明祥；上海明申企業(yè)(集團(tuán))公司董事朱松鶴；上海微碼信息技術(shù)有限公司總經(jīng)理宋曉斌；福建省泉州市泉港南元化工有限公司總經(jīng)理劉才富；上海華東建筑工程設(shè)計(jì)院高級(jí)工程師唐茲龍；首都機(jī)場(chǎng)飛行員田勝利等二十幾位受訪者在《生命的疆界》中均公開真實(shí)姓名，且采訪的內(nèi)容經(jīng)出版社認(rèn)真核實(shí)，具有客觀性。對(duì)此，向法庭提交《生命的疆界》一書以及公開真實(shí)姓名受訪者的聯(lián)系方式，社會(huì)各界均可查證。(附證據(jù)：《生命的疆界》) 眾所周知，現(xiàn)行常規(guī)的治療主要依賴藥物，但據(jù)權(quán)威數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前藥物依賴造成的醫(yī)源性疾病已經(jīng)高達(dá)人類全部疾病的30%以上，在此嚴(yán)峻的形勢(shì)下，被告人公布祖?zhèn)麽t(yī)道，號(hào)召同胞不用藥、少用藥，采用健康的生活方式防治慢性疾病的行為難能可貴，且其祖?zhèn)麽t(yī)道對(duì)各種慢性疾病的防治效果遠(yuǎn)好于通過常規(guī)藥物治療，絕大部分病友的慢性疾病可以不藥而愈�！叭种纹叻逐B(yǎng)”的臨床效果明顯具有安全、有效、方便、價(jià)廉的優(yōu)勢(shì)，利國(guó)利民，是世界醫(yī)學(xué)的發(fā)展方向，也有助于中國(guó)醫(yī)療體制改革的成功。如得以進(jìn)一步推廣，國(guó)民健康水平將普遍得到提高，國(guó)家每年也將節(jié)約數(shù)以千億計(jì)的國(guó)民醫(yī)藥、醫(yī)保費(fèi)用。倡導(dǎo)通過健康生活方式維護(hù)身體健康，是被告人向社會(huì)公開祖?zhèn)麽t(yī)道的根本目的。早在上個(gè)世紀(jì)七十年代，被告人在甘肅水利局職工醫(yī)院任職時(shí)即印發(fā)《病人須知》，內(nèi)容就是《三分治七分養(yǎng)》的內(nèi)容精要，按照患者的癥候群派發(fā)普及“三分治七分養(yǎng)”生活常識(shí)，有效地提高了病患康復(fù)水平，受到甘肅省政府“治病育人”的表彰。由此可見，無(wú)論是被告人30年前派發(fā)《病人須知》，還是15年前開辦網(wǎng)站公布祖?zhèn)麽t(yī)道，繼而出版著作，都充分的證明了被告人公布推廣祖?zhèn)麽t(yī)道并不是為了賣藥贏利。宣傳傳統(tǒng)中醫(yī)文化，指導(dǎo)國(guó)人以健康生活方式防治疾病，讓國(guó)人健康起來，是被告人幾十年如一日，持之以恒追求的目標(biāo)。 四、關(guān)于國(guó)務(wù)院新近頒發(fā)的(2009)22號(hào)文件所體現(xiàn)出的司法精神和政策要求對(duì)本案的影響 《中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的意見》(中發(fā)〔2009〕6號(hào))明確指出，要充分發(fā)揮中醫(yī)藥的作用，進(jìn)一步扶持和促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展。在本案開庭前夕，國(guó)務(wù)院又頒發(fā)了《國(guó)務(wù)院關(guān)于扶持和促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的若干意見》(國(guó)發(fā)〔2009〕22號(hào))，指出：中醫(yī)藥是我國(guó)人民在幾千年生產(chǎn)生活實(shí)踐和與疾病做斗爭(zhēng)中逐步形成并不斷豐富發(fā)展的醫(yī)學(xué)科學(xué)，為中華民族繁衍昌盛作出了重要貢獻(xiàn)，對(duì)世界文明進(jìn)步產(chǎn)生了積極影響。 文件還指出：“中醫(yī)藥臨床療效確切、預(yù)防保健作用獨(dú)特、治療方式靈活、費(fèi)用比較低廉，特別是隨著健康觀念變化和醫(yī)學(xué)模式轉(zhuǎn)變，中醫(yī)藥越來越顯示出獨(dú)特優(yōu)勢(shì)�！蔽募状螌⒅嗅t(yī)藥提升到國(guó)家文化戰(zhàn)略的高度，指出：“中醫(yī)藥作為中華民族的瑰寶，蘊(yùn)含著豐富哲學(xué)思想和人文精神，是我國(guó)文化軟實(shí)力的重要體現(xiàn)。”“扶持和促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展，對(duì)于深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革、提高人民群眾健康水平、弘揚(yáng)中華文化、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)和諧，都具有十分重要的意義�！� 同時(shí)，國(guó)務(wù)院要求應(yīng)該清醒地看到，當(dāng)前中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展還面臨著不少問題，不能夠適應(yīng)人民群眾日益增長(zhǎng)的健康需求。文件指出，“隨著經(jīng)濟(jì)全球化、科技進(jìn)步和現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的快速發(fā)展，我國(guó)的中醫(yī)藥發(fā)展環(huán)境發(fā)生了深刻變化，面臨許多新情況、新問題。中醫(yī)藥特色優(yōu)勢(shì)逐漸淡化，服務(wù)領(lǐng)域趨于萎縮；老中醫(yī)藥專家很多學(xué)術(shù)思想和經(jīng)驗(yàn)得不到傳承，一些特色診療技術(shù)、方法瀕臨失傳，中醫(yī)藥理論和技術(shù)方法創(chuàng)新不足；中醫(yī)中藥發(fā)展不協(xié)調(diào)，野生中藥資源破壞嚴(yán)重；中醫(yī)藥發(fā)展基礎(chǔ)條件差，人才匱乏。黨中央、國(guó)務(wù)院要求各地區(qū)、各有關(guān)部門充分認(rèn)識(shí)到扶持和促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的重要性和緊迫性，采取有效措施，開創(chuàng)中醫(yī)藥事業(yè)持續(xù)健康發(fā)展新局面�！� 文件還特別強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)中醫(yī)藥行業(yè)統(tǒng)一規(guī)劃，按照中醫(yī)藥的自身特點(diǎn)和規(guī)律管理中醫(yī)藥，完善中藥注冊(cè)管理，使中藥的注冊(cè)管理充分適合中藥的特點(diǎn)，切實(shí)保障中藥秘方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。 對(duì)照國(guó)務(wù)院的第22號(hào)文件，同時(shí)結(jié)合本案實(shí)際情況，我們注意到兩個(gè)顯著的特點(diǎn)： 第一，對(duì)于國(guó)務(wù)院提出的促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的多項(xiàng)具體要求，被告人已在實(shí)踐中大力推行，客觀上為黨和政府保護(hù)和弘揚(yáng)中醫(yī)做了大量卓有成效的工作。其方法經(jīng)實(shí)踐證明是全民以家庭為單位，防治慢性疾病切實(shí)可行的規(guī)范方法。另一方面，針對(duì)當(dāng)前的醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革，廣大群眾采用被告人公布的方法，在全國(guó)范圍內(nèi)進(jìn)行了廣泛的臨床實(shí)驗(yàn)，也為醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革提供了全民防治慢性疾病的成功樣本。如果醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革與被告人祖?zhèn)麽t(yī)道能夠有效的結(jié)合，中華民族在慢性病防治領(lǐng)域?qū)⑦h(yuǎn)遠(yuǎn)走在世界前列。 第二，國(guó)務(wù)院提出的中醫(yī)藥在發(fā)展方面所面臨的實(shí)際問題，正是被告人多年以來必須面對(duì)而又無(wú)法克服的障礙。正如國(guó)務(wù)院22號(hào)文件所指出，此前的藥品注冊(cè)管理規(guī)定并不適合于祖?zhèn)髦兴帲鎮(zhèn)髅胤降闹R(shí)產(chǎn)權(quán)得不到有效的法律保護(hù)，導(dǎo)致被告人無(wú)法對(duì)祖?zhèn)鲗？扑庍M(jìn)行藥品注冊(cè)，也就無(wú)法申辦相關(guān)執(zhí)照。中醫(yī)藥相關(guān)法律的空白以及法規(guī)的滯后是被告人在本案中成為被告的客觀原因之一，這位對(duì)中醫(yī)發(fā)展乃至于世界醫(yī)學(xué)的發(fā)展都具有貢獻(xiàn)的人物成為被告，不能不令人深為痛惜。 五、全國(guó)各地患者群眾反映的情況證明被告人確實(shí)為社會(huì)所需要 本案中，被告人在被采取強(qiáng)制措施之后，各地患者無(wú)法與其取得聯(lián)絡(luò)以指導(dǎo)救治，情緒焦急異常，極少部分群眾得知基本案情后，在短短20天內(nèi)，來自3個(gè)國(guó)家、全國(guó)27個(gè)省、63個(gè)地區(qū)、169份、共計(jì)1399位采用被告人養(yǎng)生療法的群眾將自身實(shí)際情況和真實(shí)意愿向相關(guān)部門反映。雖然各地群眾對(duì)于法律的把握程度不同，但至少說明劉弘章先生免費(fèi)為患者咨詢，其方法行之有效，廣泛得到各地病友的尊重、支持和認(rèn)同以及且其醫(yī)道以“七分養(yǎng)”的健康生活方式為主，僅對(duì)危重病人施以祖?zhèn)鲗？扑幬锞戎蔚目陀^情況。將相關(guān)材料呈交，法庭和社會(huì)各界均可核實(shí)。 本案中，各位急需用藥患者的病情均屬危急，部分患者由于未能遵照“先七分養(yǎng)，再三分治”的醫(yī)囑而急于使用藥物，造成用藥效果不顯著。但所有的案卷證據(jù)材料均顯示，本案中沒有一位用藥后產(chǎn)生不良效果的患者，也沒有任何一位醫(yī)學(xué)和法律意義上的受害者。
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六、被告人具有法定和酌定的從輕和減免刑事處罰的情節(jié)和法律適用 本案影響重大，意義深遠(yuǎn)，結(jié)合現(xiàn)行法律法規(guī)，提出被告人應(yīng)該從輕和減免刑事處罰的具體情節(jié)如下： 1、被告人未能取得藥品經(jīng)營(yíng)許可證照，客觀上存在現(xiàn)行法律立法滯后的實(shí)際原因。 祖?zhèn)髦嗅t(yī)藥相比于現(xiàn)代常規(guī)西醫(yī)藥物，從藥品注冊(cè)管理制度來看，存在主體、產(chǎn)品、檢測(cè)方式、配方保護(hù)、注冊(cè)費(fèi)用等方面的重大差異。國(guó)家藥監(jiān)局雖于2007年10月1日起施行了新的《藥品注冊(cè)管理辦法》，并且提出“特殊審批具體辦法另行制定”，但是至今還沒有出臺(tái)針對(duì)祖?zhèn)髦兴幍奶厥鈱徟k法。誠(chéng)然，立法需要一定的時(shí)間，但現(xiàn)行《藥品注冊(cè)管理辦法》滯后，不能夠有效的保護(hù)祖?zhèn)髦兴幟胤降闹R(shí)產(chǎn)權(quán)，從法律層面導(dǎo)致被告人的祖?zhèn)髦兴庪y以取得藥準(zhǔn)字號(hào)，也就無(wú)法取得相關(guān)的藥品經(jīng)營(yíng)許可證照。 因此，相關(guān)法律、法規(guī)的缺位和空白，對(duì)于本案被告人實(shí)施違反《藥品管理法》相關(guān)規(guī)定的行為，客觀上具有一定程度的影響。 2.本案中被告人涉及的非法經(jīng)營(yíng)在主觀上不以營(yíng)利為目的 非法經(jīng)營(yíng)罪在主觀方面由故意構(gòu)成，并且應(yīng)具有謀取非法利潤(rùn)的目的，這是非法經(jīng)營(yíng)罪在主觀方面具有的兩項(xiàng)主要內(nèi)容。被告人雖然違反了《藥品管理法》的相關(guān)規(guī)定，但是從主觀上，違法意愿不強(qiáng)，并且沒有造成嚴(yán)重的社會(huì)危害后果。 首先，被告人的方法不主張濫用藥物。 “三分治七分養(yǎng)”，其理論和方法均主張少用藥、不用藥，通過“七分養(yǎng)”即采用健康的生活方式來預(yù)防和治療疾病。大多慢性疾病均可不藥而愈，該疾病防治方法深入民心，無(wú)數(shù)的患者受益。 其次，被告人為社會(huì)患者免費(fèi)咨詢，并不盈利。 被告人工作繁忙，卻一直堅(jiān)持為全國(guó)各地患者義務(wù)咨詢，不收取任何咨詢費(fèi)用，體現(xiàn)了作為一位醫(yī)生高尚的醫(yī)德，并不以盈利為目的。 再次，被告人的祖?zhèn)鲗？扑幵瓌t上不在市場(chǎng)流通。 被告人的祖?zhèn)鲗？扑幵瓌t上僅提供給族人或者劉家會(huì)員使用，并不在市場(chǎng)上公開銷售�！叭种纹叻逐B(yǎng)”向社會(huì)公布之后，大量病人的慢性疾病不藥而愈，但部分情況危急的病人，三番五次的強(qiáng)烈要求使用劉家專科藥物救治，此情況下，本著治病救人的善意，劉家�？扑巸H以成本方式向部分危重患者提供，其中大部分患者因此獲救。 劉家專科藥物的核心成份采用名貴藥材配制，成本很高，而流通價(jià)格相比于國(guó)外和國(guó)內(nèi)的常規(guī)治療方法和藥物，非常低廉。為了幫助更多的危重病人，少量向社會(huì)流通的行為確實(shí)違反了相關(guān)監(jiān)管制度，但從獲利程度看，不具備明顯謀取利潤(rùn)的情形，未造成重大社會(huì)危害。 另外，對(duì)于《三分治七分養(yǎng)》、《病是自家生》、《是藥三分毒》三本著作，被告人傾注了大量心血，該三本著作是被告人指導(dǎo)群眾采用健康的生活方式來預(yù)防和治療自身慢性疾病的橋梁，同時(shí)該三本著作屬于社會(huì)公眾認(rèn)知程度非常高的熱門和暢銷書籍，據(jù)權(quán)威部門估算，其銷售數(shù)量比肩易中天的暢銷書系列。然而由于書商原因，僅得稿酬30余萬(wàn)，但被告人對(duì)于遠(yuǎn)高于本案涉藥金額的應(yīng)得稿酬收益卻一直不愿計(jì)較�，F(xiàn)該情況引起眾多熱心人士憤慨，已進(jìn)入司法程序，相信最終的維權(quán)結(jié)果對(duì)于說明被告人公布和推廣祖?zhèn)麽t(yī)道的目的絕非賣藥，能夠起到很好的參鑒作用。 3.被告人一貫品行良好，對(duì)違背法律的行為已經(jīng)悔過、改過 被告人以往沒有受過刑事處罰，品行一貫良好，在地震中向?yàn)?zāi)區(qū)捐款10萬(wàn)元，受到了相關(guān)部門表彰。 根據(jù)公安機(jī)關(guān)偵查和檢察院審查查明的事實(shí)，被告人向患者提供祖?zhèn)鲗？扑幬锏木唧w時(shí)間范圍在2005年2月至2006年8月。其間，政府相關(guān)職能部門提出無(wú)證流通藥物的行為與我國(guó)現(xiàn)行法律相抵觸，被告人得知其行為確實(shí)存在違反法律的情形之后，普遍停止了向患者提供�？扑幍男袨�，據(jù)此，請(qǐng)法庭能夠認(rèn)定被告人在2006年8月之后已經(jīng)通過實(shí)際行動(dòng)悔過、改過的事實(shí)。 本案發(fā)生在05至06年度，涉及地域范圍較廣，人數(shù)眾多且單位價(jià)值不高，被告人確實(shí)難以逐一回憶清楚。即便如此，被告人在庭審當(dāng)中還是完全的認(rèn)可了公訴機(jī)關(guān)指控的賣藥情況，有鑒于此，請(qǐng)法庭認(rèn)定被告人有較好的服從法律以及悔過自新的態(tài)度和行為。 另外，根據(jù)本案卷宗證據(jù)記載，被告人涉案的部分藥款已經(jīng)退回，該行為屬犯罪中止性質(zhì)，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)從輕或者減免被告人刑事處罰。 綜上所述：本案是一起具有較大社會(huì)影響性的案件，具有深刻的社會(huì)意義和法律意義。本案中被告人所處的情況并非個(gè)案，由于中醫(yī)藥法律法規(guī)尚待進(jìn)一步健全，目前大量祖?zhèn)髑揖哂辛己脤?shí)際臨床效果的秘方丸、散、膏、湯均無(wú)法取得藥準(zhǔn)字號(hào)，無(wú)法取得《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》，從而無(wú)法以合法經(jīng)營(yíng)的方式更有效的對(duì)患者進(jìn)行救治，這是相關(guān)法律缺位、法規(guī)滯后造成的普遍性現(xiàn)象。因此，本案的辯護(hù)目的，是希望相關(guān)部門對(duì)本案?jìng)�(gè)案所反映出的問題引起高度重視，從而能夠促進(jìn)國(guó)家《中醫(yī)藥法》及祖?zhèn)髦兴幾?cè)管理規(guī)定的早日制定和實(shí)施，使祖?zhèn)髦嗅t(yī)藥這個(gè)中華瑰寶盡快得到法律保護(hù)，為中國(guó)醫(yī)療改革事業(yè)提供預(yù)防為主的基本方法，利國(guó)利民，福澤同胞，從法律的層面推進(jìn)中華民族偉大復(fù)興的歷史進(jìn)程。 尊敬的審判長(zhǎng)、審判員，由于存在立法滯后的客觀原因，被告人的行為確實(shí)與現(xiàn)行法律制度有所背離，但請(qǐng)法庭充分考慮被告人世家中醫(yī)的特殊身份、充分考慮被告人對(duì)中醫(yī)事業(yè)和同胞生命健康所做出的努力和貢獻(xiàn)，充分考慮各地群眾的民心民意，充分考慮黨中央、國(guó)務(wù)院最新文件所體現(xiàn)出的司法精神、政策方向和實(shí)際要求，懇請(qǐng)法庭免于被告人刑事處罰。
以上辯護(hù)意見供法庭參考。, 百拇醫(yī)藥
辯 護(hù) 詞 尊敬的審判長(zhǎng)、審判員： 瀚洋律師事務(wù)所接受委托，指派陳建律師擔(dān)任本案被告人劉弘章先生的辯護(hù)人。辯護(hù)人在開庭前多次會(huì)見了被告人，查閱了案卷材料以及相關(guān)法律文件，結(jié)合今天的庭審情況，辯護(hù)人對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控被告人劉弘章先生非法經(jīng)營(yíng)不持異議。 本案在社會(huì)上被評(píng)論和稱為“千古以來教會(huì)百姓治好各種疾病卻將被判刑的第一個(gè)中醫(yī)案”，案件內(nèi)涵的法律意義、社會(huì)意義和歷史意義已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出案件本身。在此，辯護(hù)人謹(jǐn)從被告人的特定身份、特定經(jīng)營(yíng)品、特定醫(yī)療方法、國(guó)務(wù)院新近頒發(fā)的國(guó)發(fā)(2009)22號(hào)文件體現(xiàn)的司法精神和政策取向、全國(guó)各地患者群眾聯(lián)署情況說明，及本案特定經(jīng)營(yíng)品涉及的注冊(cè)管理法規(guī)滯后等方面，闡述被告人具有法定和酌定從輕、減免刑事處罰的情節(jié)，具體辯護(hù)意見如下： 一、被告人為世代相傳近900年的世家中醫(yī) 被告人出身于中國(guó)罕見的世代相傳近900年的中醫(yī)世家，其太祖為金元四大名醫(yī)的劉完素�！皠斨胃泶�，手到一把抓”，這句民諺在河間、肅寧地區(qū)家喻戶曉，位于河北省河間市的劉完素墓為河北省重點(diǎn)文物保護(hù)單位，祖廟中劉完素塑像只有直系親屬才有資格上臺(tái)祭掃。被告人是劉完素河間支第33代族長(zhǎng)，辯護(hù)人向法庭提交被告人之子劉浡于2009年2月在族人相護(hù)中為太祖劉完素祭掃的照片可以證實(shí)。(附證據(jù)：河間照片) 被告人的高祖為明朝永樂太醫(yī)劉純，被告人是劉純醫(yī)道第24代承襲人，承襲有劉純醫(yī)學(xué)專著《成化咸寧景厚家學(xué)》一套共20本。被告人撰寫出版的三本著作《三分治七分養(yǎng)》、《病是自家生》、《是藥三分毒》中主要醫(yī)理、病理、藥理內(nèi)容均出自《成化咸寧景厚家學(xué)》祖?zhèn)鞴偶?附證據(jù)：古籍照片) 被告人的太爺劉連仲為袁世凱時(shí)期的總統(tǒng)府侍從醫(yī)官室主任。被告人的爺爺劉鳳池為蔣介石時(shí)期的總統(tǒng)府侍從醫(yī)官，據(jù)《中華民國(guó)南京政府授予將軍全名錄》記載，于1936年被授予陸軍少將軍銜。被告人的堂爺劉鳳瑞為宋美齡的按摩保健師，人稱“劉副官”，現(xiàn)今生活在紐約。 被告人的父親劉世奎，字公臺(tái)。1959年，周揚(yáng)被定為“文霸”、李萬(wàn)春被定為“京戲霸”、嚴(yán)鳳英被定為“黃梅戲霸”，劉世奎被定為全國(guó)“中醫(yī)霸”，從側(cè)面反映出劉家在中醫(yī)行業(yè)中的地位。 中國(guó)共產(chǎn)黨的優(yōu)秀黨員，第六、第七屆全國(guó)政協(xié)委員，衛(wèi)生部原中醫(yī)局局長(zhǎng)呂炳奎同志，在1958年主持起草了《關(guān)于西醫(yī)離職學(xué)習(xí)中醫(yī)班總結(jié)報(bào)告》，毛澤東同志在報(bào)告上批示“中國(guó)醫(yī)藥學(xué)是一個(gè)偉大的寶庫(kù)，應(yīng)當(dāng)努力發(fā)掘，加以提高”。1978年，呂炳奎同志又以衛(wèi)生部黨組名義主持起草并報(bào)送中央《關(guān)于認(rèn)真貫徹黨的中醫(yī)政策，解決中醫(yī)隊(duì)伍后繼乏人問題的報(bào)告》，中共中央以(78)56號(hào)文件轉(zhuǎn)發(fā)。呂炳奎同志同樣出身中醫(yī)世家，在中醫(yī)藥方面具有很深的造詣，與被告人的父親劉世奎相交數(shù)十年，對(duì)劉家情況非常熟悉，1989年親自為劉家題詞“瘤科世醫(yī)”，這些都是對(duì)被告人出身中醫(yī)世家身份的認(rèn)定和肯定。(附證據(jù)：呂炳奎同志的題詞與呂炳奎同志生平介紹) 被告人劉弘章先生中學(xué)畢業(yè)于北京清華附中，大學(xué)畢業(yè)于北京醫(yī)學(xué)院，畢業(yè)后分配到甘肅省政府醫(yī)務(wù)室，擔(dān)任甘肅省革委會(huì)主任洗恒漢中將的保健醫(yī)生，同時(shí)兼任甘肅水電工程局醫(yī)院副院長(zhǎng)。后設(shè)立北京長(zhǎng)城瘤科技術(shù)研究院并親任院長(zhǎng)，研究院執(zhí)照范圍為“治療癌癥”和“制藥”。被告人具有主治醫(yī)生資質(zhì)，一生從醫(yī)，履歷清楚。 在全國(guó)數(shù)百萬(wàn)醫(yī)務(wù)工作者中，出身中醫(yī)世家，擁有家傳系統(tǒng)醫(yī)學(xué)古籍和中藥秘方，同時(shí)又受過西醫(yī)高等教育的人才并不多，被告人是其中屈指可數(shù)的尖端人才。被告人有著幾十年西醫(yī)醫(yī)院的工作履歷，在長(zhǎng)期實(shí)踐中公布、推廣并指導(dǎo)各地群眾采用其祖?zhèn)麽t(yī)道防治各類的慢性疾病，救人無(wú)數(shù)，為維護(hù)同胞生命，提高中華民族整體健康水平，促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)的健康發(fā)展作出了顯著的貢獻(xiàn)。 二、本案中涉及的特定經(jīng)營(yíng)物為相傳近600年的祖?zhèn)髦兴?本案中涉及的“控巖散”、“化痞散”等特定經(jīng)營(yíng)物，其配制秘方皆出自被告人祖?zhèn)鞯摹冻苫虒幘昂窦覍W(xué)》。被告人祖祖輩輩以這些家傳�？扑幹尾【热�，包括被告人的父親劉公臺(tái)在解放后也一直以此治病，藥物療效卓越，得到衛(wèi)生部原中醫(yī)局局長(zhǎng)呂炳奎同志充分肯定。 三、被告人公布的祖?zhèn)麽t(yī)道以七分養(yǎng)為基礎(chǔ)，僅對(duì)個(gè)別危重病人用藥，其醫(yī)道經(jīng)社會(huì)各界廣泛實(shí)踐，證明行之有效 “養(yǎng)生之道”、“三分治七分養(yǎng)”，是被告人祖?zhèn)鞯奶囟ㄡt(yī)道。是始于明朝的以規(guī)范化健康生活方式為基礎(chǔ)防治各類慢性疾病的醫(yī)療理論和臨床方法。被告人通過各種方式向社會(huì)公布和傳播，指導(dǎo)群眾按照古法養(yǎng)生和防治疾病。被告人的著作《三分治七分養(yǎng)》、《病是自家生》、《是藥三分毒》曾經(jīng)成為最熱的暢銷書籍，至今長(zhǎng)銷不衰。 趙英健先生于2008年初對(duì)采用被告人祖?zhèn)鞣椒ǖ牟∮褌冞M(jìn)行了采訪，同年10月由上海三聯(lián)出版社出版發(fā)行了匯集采訪實(shí)錄和調(diào)查報(bào)告的《劉太醫(yī)調(diào)查——生命的疆界》一書，該書對(duì)于全面認(rèn)識(shí)被告人祖?zhèn)麽t(yī)道的醫(yī)療效果、社會(huì)效果乃至本案案情具有實(shí)際參考價(jià)值。 該報(bào)告受訪者分布于全國(guó)二十三個(gè)省市，有科學(xué)家、院士、教授、高工、博士、官員、企業(yè)主、經(jīng)理人、醫(yī)生、教師、編輯、記者等，受過高等教育的占絕大部分，報(bào)告中采用被告人方法防治慢性疾病的臨床實(shí)踐者逾千人，具有廣泛的社會(huì)代表性。 受訪者的病癥有癌癥、乙肝、糖尿病、再生障礙性貧血、尿毒癥、心臟病、偏癱、肺氣腫、結(jié)石病等多種疑難病癥和各種亞健康體況。通過調(diào)查報(bào)告可以得出確切結(jié)論：被告人公布的祖?zhèn)麽t(yī)道對(duì)于防治和治療各類慢性疾病都有超過目前常規(guī)藥物治療的良好療效。 受訪者當(dāng)中，北京中國(guó)電力經(jīng)濟(jì)與優(yōu)化研究所所長(zhǎng)，教授、博導(dǎo)乞建勛；上海交通大學(xué)教授、博導(dǎo)，歐洲科學(xué)、人文與藝術(shù)院院士王永成；廣東中山火炬高新區(qū)科協(xié)副主席、國(guó)務(wù)院特殊津貼享有者田正義；北京飯店副總經(jīng)理、東方醫(yī)學(xué)門診部主任李煒鑫；廣東省梅州市天行健生饑食療中心主任楊登平；北京阿心薩公司總經(jīng)理彭明祥；上海明申企業(yè)(集團(tuán))公司董事朱松鶴；上海微碼信息技術(shù)有限公司總經(jīng)理宋曉斌；福建省泉州市泉港南元化工有限公司總經(jīng)理劉才富；上海華東建筑工程設(shè)計(jì)院高級(jí)工程師唐茲龍；首都機(jī)場(chǎng)飛行員田勝利等二十幾位受訪者在《生命的疆界》中均公開真實(shí)姓名，且采訪的內(nèi)容經(jīng)出版社認(rèn)真核實(shí)，具有客觀性。對(duì)此，向法庭提交《生命的疆界》一書以及公開真實(shí)姓名受訪者的聯(lián)系方式，社會(huì)各界均可查證。(附證據(jù)：《生命的疆界》) 眾所周知，現(xiàn)行常規(guī)的治療主要依賴藥物，但據(jù)權(quán)威數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前藥物依賴造成的醫(yī)源性疾病已經(jīng)高達(dá)人類全部疾病的30%以上，在此嚴(yán)峻的形勢(shì)下，被告人公布祖?zhèn)麽t(yī)道，號(hào)召同胞不用藥、少用藥，采用健康的生活方式防治慢性疾病的行為難能可貴，且其祖?zhèn)麽t(yī)道對(duì)各種慢性疾病的防治效果遠(yuǎn)好于通過常規(guī)藥物治療，絕大部分病友的慢性疾病可以不藥而愈�！叭种纹叻逐B(yǎng)”的臨床效果明顯具有安全、有效、方便、價(jià)廉的優(yōu)勢(shì)，利國(guó)利民，是世界醫(yī)學(xué)的發(fā)展方向，也有助于中國(guó)醫(yī)療體制改革的成功。如得以進(jìn)一步推廣，國(guó)民健康水平將普遍得到提高，國(guó)家每年也將節(jié)約數(shù)以千億計(jì)的國(guó)民醫(yī)藥、醫(yī)保費(fèi)用。倡導(dǎo)通過健康生活方式維護(hù)身體健康，是被告人向社會(huì)公開祖?zhèn)麽t(yī)道的根本目的。早在上個(gè)世紀(jì)七十年代，被告人在甘肅水利局職工醫(yī)院任職時(shí)即印發(fā)《病人須知》，內(nèi)容就是《三分治七分養(yǎng)》的內(nèi)容精要，按照患者的癥候群派發(fā)普及“三分治七分養(yǎng)”生活常識(shí)，有效地提高了病患康復(fù)水平，受到甘肅省政府“治病育人”的表彰。由此可見，無(wú)論是被告人30年前派發(fā)《病人須知》，還是15年前開辦網(wǎng)站公布祖?zhèn)麽t(yī)道，繼而出版著作，都充分的證明了被告人公布推廣祖?zhèn)麽t(yī)道并不是為了賣藥贏利。宣傳傳統(tǒng)中醫(yī)文化，指導(dǎo)國(guó)人以健康生活方式防治疾病，讓國(guó)人健康起來，是被告人幾十年如一日，持之以恒追求的目標(biāo)。 四、關(guān)于國(guó)務(wù)院新近頒發(fā)的(2009)22號(hào)文件所體現(xiàn)出的司法精神和政策要求對(duì)本案的影響 《中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的意見》(中發(fā)〔2009〕6號(hào))明確指出，要充分發(fā)揮中醫(yī)藥的作用，進(jìn)一步扶持和促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展。在本案開庭前夕，國(guó)務(wù)院又頒發(fā)了《國(guó)務(wù)院關(guān)于扶持和促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的若干意見》(國(guó)發(fā)〔2009〕22號(hào))，指出：中醫(yī)藥是我國(guó)人民在幾千年生產(chǎn)生活實(shí)踐和與疾病做斗爭(zhēng)中逐步形成并不斷豐富發(fā)展的醫(yī)學(xué)科學(xué)，為中華民族繁衍昌盛作出了重要貢獻(xiàn)，對(duì)世界文明進(jìn)步產(chǎn)生了積極影響。 文件還指出：“中醫(yī)藥臨床療效確切、預(yù)防保健作用獨(dú)特、治療方式靈活、費(fèi)用比較低廉，特別是隨著健康觀念變化和醫(yī)學(xué)模式轉(zhuǎn)變，中醫(yī)藥越來越顯示出獨(dú)特優(yōu)勢(shì)�！蔽募状螌⒅嗅t(yī)藥提升到國(guó)家文化戰(zhàn)略的高度，指出：“中醫(yī)藥作為中華民族的瑰寶，蘊(yùn)含著豐富哲學(xué)思想和人文精神，是我國(guó)文化軟實(shí)力的重要體現(xiàn)。”“扶持和促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展，對(duì)于深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革、提高人民群眾健康水平、弘揚(yáng)中華文化、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)和諧，都具有十分重要的意義�！� 同時(shí)，國(guó)務(wù)院要求應(yīng)該清醒地看到，當(dāng)前中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展還面臨著不少問題，不能夠適應(yīng)人民群眾日益增長(zhǎng)的健康需求。文件指出，“隨著經(jīng)濟(jì)全球化、科技進(jìn)步和現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的快速發(fā)展，我國(guó)的中醫(yī)藥發(fā)展環(huán)境發(fā)生了深刻變化，面臨許多新情況、新問題。中醫(yī)藥特色優(yōu)勢(shì)逐漸淡化，服務(wù)領(lǐng)域趨于萎縮；老中醫(yī)藥專家很多學(xué)術(shù)思想和經(jīng)驗(yàn)得不到傳承，一些特色診療技術(shù)、方法瀕臨失傳，中醫(yī)藥理論和技術(shù)方法創(chuàng)新不足；中醫(yī)中藥發(fā)展不協(xié)調(diào)，野生中藥資源破壞嚴(yán)重；中醫(yī)藥發(fā)展基礎(chǔ)條件差，人才匱乏。黨中央、國(guó)務(wù)院要求各地區(qū)、各有關(guān)部門充分認(rèn)識(shí)到扶持和促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的重要性和緊迫性，采取有效措施，開創(chuàng)中醫(yī)藥事業(yè)持續(xù)健康發(fā)展新局面�！� 文件還特別強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)中醫(yī)藥行業(yè)統(tǒng)一規(guī)劃，按照中醫(yī)藥的自身特點(diǎn)和規(guī)律管理中醫(yī)藥，完善中藥注冊(cè)管理，使中藥的注冊(cè)管理充分適合中藥的特點(diǎn)，切實(shí)保障中藥秘方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。 對(duì)照國(guó)務(wù)院的第22號(hào)文件，同時(shí)結(jié)合本案實(shí)際情況，我們注意到兩個(gè)顯著的特點(diǎn)： 第一，對(duì)于國(guó)務(wù)院提出的促進(jìn)中醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展的多項(xiàng)具體要求，被告人已在實(shí)踐中大力推行，客觀上為黨和政府保護(hù)和弘揚(yáng)中醫(yī)做了大量卓有成效的工作。其方法經(jīng)實(shí)踐證明是全民以家庭為單位，防治慢性疾病切實(shí)可行的規(guī)范方法。另一方面，針對(duì)當(dāng)前的醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革，廣大群眾采用被告人公布的方法，在全國(guó)范圍內(nèi)進(jìn)行了廣泛的臨床實(shí)驗(yàn)，也為醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革提供了全民防治慢性疾病的成功樣本。如果醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革與被告人祖?zhèn)麽t(yī)道能夠有效的結(jié)合，中華民族在慢性病防治領(lǐng)域?qū)⑦h(yuǎn)遠(yuǎn)走在世界前列。 第二，國(guó)務(wù)院提出的中醫(yī)藥在發(fā)展方面所面臨的實(shí)際問題，正是被告人多年以來必須面對(duì)而又無(wú)法克服的障礙。正如國(guó)務(wù)院22號(hào)文件所指出，此前的藥品注冊(cè)管理規(guī)定并不適合于祖?zhèn)髦兴帲鎮(zhèn)髅胤降闹R(shí)產(chǎn)權(quán)得不到有效的法律保護(hù)，導(dǎo)致被告人無(wú)法對(duì)祖?zhèn)鲗？扑庍M(jìn)行藥品注冊(cè)，也就無(wú)法申辦相關(guān)執(zhí)照。中醫(yī)藥相關(guān)法律的空白以及法規(guī)的滯后是被告人在本案中成為被告的客觀原因之一，這位對(duì)中醫(yī)發(fā)展乃至于世界醫(yī)學(xué)的發(fā)展都具有貢獻(xiàn)的人物成為被告，不能不令人深為痛惜。 五、全國(guó)各地患者群眾反映的情況證明被告人確實(shí)為社會(huì)所需要 本案中，被告人在被采取強(qiáng)制措施之后，各地患者無(wú)法與其取得聯(lián)絡(luò)以指導(dǎo)救治，情緒焦急異常，極少部分群眾得知基本案情后，在短短20天內(nèi)，來自3個(gè)國(guó)家、全國(guó)27個(gè)省、63個(gè)地區(qū)、169份、共計(jì)1399位采用被告人養(yǎng)生療法的群眾將自身實(shí)際情況和真實(shí)意愿向相關(guān)部門反映。雖然各地群眾對(duì)于法律的把握程度不同，但至少說明劉弘章先生免費(fèi)為患者咨詢，其方法行之有效，廣泛得到各地病友的尊重、支持和認(rèn)同以及且其醫(yī)道以“七分養(yǎng)”的健康生活方式為主，僅對(duì)危重病人施以祖?zhèn)鲗？扑幬锞戎蔚目陀^情況。將相關(guān)材料呈交，法庭和社會(huì)各界均可核實(shí)。 本案中，各位急需用藥患者的病情均屬危急，部分患者由于未能遵照“先七分養(yǎng)，再三分治”的醫(yī)囑而急于使用藥物，造成用藥效果不顯著。但所有的案卷證據(jù)材料均顯示，本案中沒有一位用藥后產(chǎn)生不良效果的患者，也沒有任何一位醫(yī)學(xué)和法律意義上的受害者。
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六、被告人具有法定和酌定的從輕和減免刑事處罰的情節(jié)和法律適用 本案影響重大，意義深遠(yuǎn)，結(jié)合現(xiàn)行法律法規(guī)，提出被告人應(yīng)該從輕和減免刑事處罰的具體情節(jié)如下： 1、被告人未能取得藥品經(jīng)營(yíng)許可證照，客觀上存在現(xiàn)行法律立法滯后的實(shí)際原因。 祖?zhèn)髦嗅t(yī)藥相比于現(xiàn)代常規(guī)西醫(yī)藥物，從藥品注冊(cè)管理制度來看，存在主體、產(chǎn)品、檢測(cè)方式、配方保護(hù)、注冊(cè)費(fèi)用等方面的重大差異。國(guó)家藥監(jiān)局雖于2007年10月1日起施行了新的《藥品注冊(cè)管理辦法》，并且提出“特殊審批具體辦法另行制定”，但是至今還沒有出臺(tái)針對(duì)祖?zhèn)髦兴幍奶厥鈱徟k法。誠(chéng)然，立法需要一定的時(shí)間，但現(xiàn)行《藥品注冊(cè)管理辦法》滯后，不能夠有效的保護(hù)祖?zhèn)髦兴幟胤降闹R(shí)產(chǎn)權(quán)，從法律層面導(dǎo)致被告人的祖?zhèn)髦兴庪y以取得藥準(zhǔn)字號(hào)，也就無(wú)法取得相關(guān)的藥品經(jīng)營(yíng)許可證照。 因此，相關(guān)法律、法規(guī)的缺位和空白，對(duì)于本案被告人實(shí)施違反《藥品管理法》相關(guān)規(guī)定的行為，客觀上具有一定程度的影響。 2.本案中被告人涉及的非法經(jīng)營(yíng)在主觀上不以營(yíng)利為目的 非法經(jīng)營(yíng)罪在主觀方面由故意構(gòu)成，并且應(yīng)具有謀取非法利潤(rùn)的目的，這是非法經(jīng)營(yíng)罪在主觀方面具有的兩項(xiàng)主要內(nèi)容。被告人雖然違反了《藥品管理法》的相關(guān)規(guī)定，但是從主觀上，違法意愿不強(qiáng)，并且沒有造成嚴(yán)重的社會(huì)危害后果。 首先，被告人的方法不主張濫用藥物。 “三分治七分養(yǎng)”，其理論和方法均主張少用藥、不用藥，通過“七分養(yǎng)”即采用健康的生活方式來預(yù)防和治療疾病。大多慢性疾病均可不藥而愈，該疾病防治方法深入民心，無(wú)數(shù)的患者受益。 其次，被告人為社會(huì)患者免費(fèi)咨詢，并不盈利。 被告人工作繁忙，卻一直堅(jiān)持為全國(guó)各地患者義務(wù)咨詢，不收取任何咨詢費(fèi)用，體現(xiàn)了作為一位醫(yī)生高尚的醫(yī)德，并不以盈利為目的。 再次，被告人的祖?zhèn)鲗？扑幵瓌t上不在市場(chǎng)流通。 被告人的祖?zhèn)鲗？扑幵瓌t上僅提供給族人或者劉家會(huì)員使用，并不在市場(chǎng)上公開銷售�！叭种纹叻逐B(yǎng)”向社會(huì)公布之后，大量病人的慢性疾病不藥而愈，但部分情況危急的病人，三番五次的強(qiáng)烈要求使用劉家專科藥物救治，此情況下，本著治病救人的善意，劉家�？扑巸H以成本方式向部分危重患者提供，其中大部分患者因此獲救。 劉家專科藥物的核心成份采用名貴藥材配制，成本很高，而流通價(jià)格相比于國(guó)外和國(guó)內(nèi)的常規(guī)治療方法和藥物，非常低廉。為了幫助更多的危重病人，少量向社會(huì)流通的行為確實(shí)違反了相關(guān)監(jiān)管制度，但從獲利程度看，不具備明顯謀取利潤(rùn)的情形，未造成重大社會(huì)危害。 另外，對(duì)于《三分治七分養(yǎng)》、《病是自家生》、《是藥三分毒》三本著作，被告人傾注了大量心血，該三本著作是被告人指導(dǎo)群眾采用健康的生活方式來預(yù)防和治療自身慢性疾病的橋梁，同時(shí)該三本著作屬于社會(huì)公眾認(rèn)知程度非常高的熱門和暢銷書籍，據(jù)權(quán)威部門估算，其銷售數(shù)量比肩易中天的暢銷書系列。然而由于書商原因，僅得稿酬30余萬(wàn)，但被告人對(duì)于遠(yuǎn)高于本案涉藥金額的應(yīng)得稿酬收益卻一直不愿計(jì)較�，F(xiàn)該情況引起眾多熱心人士憤慨，已進(jìn)入司法程序，相信最終的維權(quán)結(jié)果對(duì)于說明被告人公布和推廣祖?zhèn)麽t(yī)道的目的絕非賣藥，能夠起到很好的參鑒作用。 3.被告人一貫品行良好，對(duì)違背法律的行為已經(jīng)悔過、改過 被告人以往沒有受過刑事處罰，品行一貫良好，在地震中向?yàn)?zāi)區(qū)捐款10萬(wàn)元，受到了相關(guān)部門表彰。 根據(jù)公安機(jī)關(guān)偵查和檢察院審查查明的事實(shí)，被告人向患者提供祖?zhèn)鲗？扑幬锏木唧w時(shí)間范圍在2005年2月至2006年8月。其間，政府相關(guān)職能部門提出無(wú)證流通藥物的行為與我國(guó)現(xiàn)行法律相抵觸，被告人得知其行為確實(shí)存在違反法律的情形之后，普遍停止了向患者提供�？扑幍男袨�，據(jù)此，請(qǐng)法庭能夠認(rèn)定被告人在2006年8月之后已經(jīng)通過實(shí)際行動(dòng)悔過、改過的事實(shí)。 本案發(fā)生在05至06年度，涉及地域范圍較廣，人數(shù)眾多且單位價(jià)值不高，被告人確實(shí)難以逐一回憶清楚。即便如此，被告人在庭審當(dāng)中還是完全的認(rèn)可了公訴機(jī)關(guān)指控的賣藥情況，有鑒于此，請(qǐng)法庭認(rèn)定被告人有較好的服從法律以及悔過自新的態(tài)度和行為。 另外，根據(jù)本案卷宗證據(jù)記載，被告人涉案的部分藥款已經(jīng)退回，該行為屬犯罪中止性質(zhì)，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)從輕或者減免被告人刑事處罰。 綜上所述：本案是一起具有較大社會(huì)影響性的案件，具有深刻的社會(huì)意義和法律意義。本案中被告人所處的情況并非個(gè)案，由于中醫(yī)藥法律法規(guī)尚待進(jìn)一步健全，目前大量祖?zhèn)髑揖哂辛己脤?shí)際臨床效果的秘方丸、散、膏、湯均無(wú)法取得藥準(zhǔn)字號(hào)，無(wú)法取得《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》，從而無(wú)法以合法經(jīng)營(yíng)的方式更有效的對(duì)患者進(jìn)行救治，這是相關(guān)法律缺位、法規(guī)滯后造成的普遍性現(xiàn)象。因此，本案的辯護(hù)目的，是希望相關(guān)部門對(duì)本案?jìng)�(gè)案所反映出的問題引起高度重視，從而能夠促進(jìn)國(guó)家《中醫(yī)藥法》及祖?zhèn)髦兴幾?cè)管理規(guī)定的早日制定和實(shí)施，使祖?zhèn)髦嗅t(yī)藥這個(gè)中華瑰寶盡快得到法律保護(hù)，為中國(guó)醫(yī)療改革事業(yè)提供預(yù)防為主的基本方法，利國(guó)利民，福澤同胞，從法律的層面推進(jìn)中華民族偉大復(fù)興的歷史進(jìn)程。 尊敬的審判長(zhǎng)、審判員，由于存在立法滯后的客觀原因，被告人的行為確實(shí)與現(xiàn)行法律制度有所背離，但請(qǐng)法庭充分考慮被告人世家中醫(yī)的特殊身份、充分考慮被告人對(duì)中醫(yī)事業(yè)和同胞生命健康所做出的努力和貢獻(xiàn)，充分考慮各地群眾的民心民意，充分考慮黨中央、國(guó)務(wù)院最新文件所體現(xiàn)出的司法精神、政策方向和實(shí)際要求，懇請(qǐng)法庭免于被告人刑事處罰。
以上辯護(hù)意見供法庭參考。, 百拇醫(yī)藥
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