藥品監(jiān)督執(zhí)法中制作行政處罰文書時應(yīng)注意的問題
作者：屈浩鵬 于淑渤 邢泉
單位：北京市藥品監(jiān)督辦公室
關(guān)鍵詞：
首都醫(yī)藥000204 藥品監(jiān)督執(zhí)法中的行政處罰是藥品監(jiān)督管理部門根據(jù)《藥品管理法》，對 違反有關(guān)法律、法 規(guī)、規(guī)章的公民、法人或其他組織依法予以懲處的行政行為。近年來，我國公民的法制意識 日益增強(qiáng)，人們漸漸懂得用法律來保護(hù)自己合法權(quán)益。所以，藥品監(jiān)督執(zhí)法人員在日常執(zhí)法 工 作中的行為就有引起行政訴訟的可能，特別是行政處罰文書中的任何一點紕漏都可能導(dǎo)致藥 品監(jiān)督管理部門在行政訴訟中敗訴。因此，熟悉藥品監(jiān)督執(zhí)法中制作行政處罰文書的基本要 求十分必要。下面就藥品監(jiān)督執(zhí)法中制作行政處罰文書時應(yīng)注意的問題作一概述。
一、主體適當(dāng)(主體包括被處罰主體和實施處罰的主體兩部分。)
1、被處罰主體資格適當(dāng)
, 百拇醫(yī)藥
(1) 在處罰決定書中，被處罰主體資格應(yīng)認(rèn)定正確，即被處罰主體符合公民、法人或其他 組織的認(rèn)定要求：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事 義務(wù)的組織。它包括企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)和社會團(tuán)體等。依照法律或法人組織章程規(guī)定， 代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。法人是組織，不是人。所以，在實施行 政處罰時不能將諸如廠長、經(jīng)理等法人的法定代表人認(rèn)定為法人。另外，根據(jù)民法通則的規(guī) 定，除自然人外，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙也屬于自然人范疇，在實施行政 處罰時應(yīng)以“公民”對待。
(2) 被處罰主體確認(rèn)清楚、準(zhǔn)確，在主要法律文書中前后一致；被處罰主體的名稱必須使 用全稱，不能使用簡稱，不能丟字或錯字。
2、實施行政處罰的部分主體資格適當(dāng)
(1) 實施行政處罰的部門具備行政處罰的主體資格并符合法定權(quán)限。行政處罰權(quán)是法律授 予行政機(jī)關(guān)的一項職權(quán)。在我國，《藥品管理法》授權(quán)藥品監(jiān)督管理部門行使藥品監(jiān)督管理 的行政處罰權(quán)，其他任何單位或個人(如藥品檢驗所、藥品監(jiān)督辦公室)均不能作為處罰主體 對違反《藥品管理法》及相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的公民、法人或其他組織實施行政處罰。
, 百拇醫(yī)藥
(2) 印章使用符合《行政處罰法》的規(guī)定和有關(guān)法制文件的要求。對外文書所使用的印鑒 應(yīng)為法律授權(quán)實施行政處罰的行政機(jī)關(guān)的公章，不能用諸如“ⅹⅹ藥品監(jiān)督專用章”、“ⅹ ⅹ藥品監(jiān)督辦公室”等專用章。
二、事實清楚，證據(jù)確鑿
1、基本違法事實與主要情節(jié)的認(rèn)定和表述明白、準(zhǔn)確�！缎姓幜P法》第30條規(guī)定：“… …違法事實不清的，不得給予行政處罰�！币虼耍姓䴔C(jī)關(guān)在實施行政處罰前，必須查明事 實。
2、違法事實和主要情節(jié)應(yīng)有相關(guān)證據(jù)證明。所謂證據(jù)即指在訴訟上用以認(rèn)定事實的一般資 料，包括物證、書證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒別結(jié)論、勘驗筆錄和現(xiàn)場筆 錄等。若無充分且有效的相關(guān)證據(jù)，則違法事實不能在執(zhí)法文書中加以認(rèn)定。
三、適用法律正確
1、應(yīng)適用甲法的，不能適用乙法。
, 百拇醫(yī)藥
2、除內(nèi)部文書外，所適用的法律、法規(guī)、規(guī)章必須寫全稱，不能使用簡稱。如《中華人民 共和國藥品管理法》不能簡寫成《藥品管理法》或《藥管法》，《中華人民共和國藥品管理 法 實施辦法》不能簡寫成《藥品管理法實施辦法》、《藥管法實施辦法》、《實施辦法》。
3、條、款、項的引用必須完整，其內(nèi)容應(yīng)準(zhǔn)確無誤。
4、不應(yīng)給予行政處罰的，不能引用法律、法規(guī)實施行政處罰。不能對法律條文進(jìn)行任何臆 斷、曲解和牽強(qiáng)附會。對法律、法規(guī)、規(guī)章沒有規(guī)定的，也不應(yīng)比照處罰。
5、做出行政處罰的依據(jù)不能是法律、法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件。
四、程序合法
行政處罰是否符合法定程序，是其能否產(chǎn)生法律效力的必備條件。執(zhí)法文書制作過程中應(yīng)主 要從以下幾個方面考慮：
, 百拇醫(yī)藥
1、先調(diào)查取證后決定行政處罰，時間順序不能顛倒。認(rèn)定事實必須是在執(zhí)法文書形成之前 完成，而不是在文書形成甚至生效之后。
2、決定處罰前應(yīng)向當(dāng)事人履行告知義務(wù)并聽取當(dāng)事人的陳述、申辯。
3、符合聽證要求的應(yīng)履行聽證程序。
4、有法定前置程序的應(yīng)履行該程序。
5、行政處罰決定書已經(jīng)送達(dá)。
總之，主體是否適當(dāng)、事實是否確鑿、法律是否適用、程序是否合法，是判定 一個行政處罰能否成立的基本標(biāo)準(zhǔn)。其中任何一項不符合要求，都將導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)在行政訴 訟中敗訴。藥 品監(jiān)督執(zhí)法人員肩負(fù)著藥品監(jiān)督執(zhí)法的神圣職責(zé)。因此，在日常的執(zhí)法工作中，規(guī)范執(zhí)法文 書十分必要，它不僅是維護(hù)我國執(zhí)法機(jī)關(guān)威信的需要，也是維護(hù)我國法律的尊嚴(yán)的必然要求 。, 百拇醫(yī)藥
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首都醫(yī)藥000204 藥品監(jiān)督執(zhí)法中的行政處罰是藥品監(jiān)督管理部門根據(jù)《藥品管理法》，對 違反有關(guān)法律、法 規(guī)、規(guī)章的公民、法人或其他組織依法予以懲處的行政行為。近年來，我國公民的法制意識 日益增強(qiáng)，人們漸漸懂得用法律來保護(hù)自己合法權(quán)益。所以，藥品監(jiān)督執(zhí)法人員在日常執(zhí)法 工 作中的行為就有引起行政訴訟的可能，特別是行政處罰文書中的任何一點紕漏都可能導(dǎo)致藥 品監(jiān)督管理部門在行政訴訟中敗訴。因此，熟悉藥品監(jiān)督執(zhí)法中制作行政處罰文書的基本要 求十分必要。下面就藥品監(jiān)督執(zhí)法中制作行政處罰文書時應(yīng)注意的問題作一概述。
一、主體適當(dāng)(主體包括被處罰主體和實施處罰的主體兩部分。)
1、被處罰主體資格適當(dāng)
, 百拇醫(yī)藥
(1) 在處罰決定書中，被處罰主體資格應(yīng)認(rèn)定正確，即被處罰主體符合公民、法人或其他 組織的認(rèn)定要求：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事 義務(wù)的組織。它包括企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)和社會團(tuán)體等。依照法律或法人組織章程規(guī)定， 代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。法人是組織，不是人。所以，在實施行 政處罰時不能將諸如廠長、經(jīng)理等法人的法定代表人認(rèn)定為法人。另外，根據(jù)民法通則的規(guī) 定，除自然人外，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙也屬于自然人范疇，在實施行政 處罰時應(yīng)以“公民”對待。
(2) 被處罰主體確認(rèn)清楚、準(zhǔn)確，在主要法律文書中前后一致；被處罰主體的名稱必須使 用全稱，不能使用簡稱，不能丟字或錯字。
2、實施行政處罰的部分主體資格適當(dāng)
(1) 實施行政處罰的部門具備行政處罰的主體資格并符合法定權(quán)限。行政處罰權(quán)是法律授 予行政機(jī)關(guān)的一項職權(quán)。在我國，《藥品管理法》授權(quán)藥品監(jiān)督管理部門行使藥品監(jiān)督管理 的行政處罰權(quán)，其他任何單位或個人(如藥品檢驗所、藥品監(jiān)督辦公室)均不能作為處罰主體 對違反《藥品管理法》及相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的公民、法人或其他組織實施行政處罰。
, 百拇醫(yī)藥
(2) 印章使用符合《行政處罰法》的規(guī)定和有關(guān)法制文件的要求。對外文書所使用的印鑒 應(yīng)為法律授權(quán)實施行政處罰的行政機(jī)關(guān)的公章，不能用諸如“ⅹⅹ藥品監(jiān)督專用章”、“ⅹ ⅹ藥品監(jiān)督辦公室”等專用章。
二、事實清楚，證據(jù)確鑿
1、基本違法事實與主要情節(jié)的認(rèn)定和表述明白、準(zhǔn)確�！缎姓幜P法》第30條規(guī)定：“… …違法事實不清的，不得給予行政處罰�！币虼耍姓䴔C(jī)關(guān)在實施行政處罰前，必須查明事 實。
2、違法事實和主要情節(jié)應(yīng)有相關(guān)證據(jù)證明。所謂證據(jù)即指在訴訟上用以認(rèn)定事實的一般資 料，包括物證、書證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒別結(jié)論、勘驗筆錄和現(xiàn)場筆 錄等。若無充分且有效的相關(guān)證據(jù)，則違法事實不能在執(zhí)法文書中加以認(rèn)定。
三、適用法律正確
1、應(yīng)適用甲法的，不能適用乙法。
, 百拇醫(yī)藥
2、除內(nèi)部文書外，所適用的法律、法規(guī)、規(guī)章必須寫全稱，不能使用簡稱。如《中華人民 共和國藥品管理法》不能簡寫成《藥品管理法》或《藥管法》，《中華人民共和國藥品管理 法 實施辦法》不能簡寫成《藥品管理法實施辦法》、《藥管法實施辦法》、《實施辦法》。
3、條、款、項的引用必須完整，其內(nèi)容應(yīng)準(zhǔn)確無誤。
4、不應(yīng)給予行政處罰的，不能引用法律、法規(guī)實施行政處罰。不能對法律條文進(jìn)行任何臆 斷、曲解和牽強(qiáng)附會。對法律、法規(guī)、規(guī)章沒有規(guī)定的，也不應(yīng)比照處罰。
5、做出行政處罰的依據(jù)不能是法律、法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件。
四、程序合法
行政處罰是否符合法定程序，是其能否產(chǎn)生法律效力的必備條件。執(zhí)法文書制作過程中應(yīng)主 要從以下幾個方面考慮：
, 百拇醫(yī)藥
1、先調(diào)查取證后決定行政處罰，時間順序不能顛倒。認(rèn)定事實必須是在執(zhí)法文書形成之前 完成，而不是在文書形成甚至生效之后。
2、決定處罰前應(yīng)向當(dāng)事人履行告知義務(wù)并聽取當(dāng)事人的陳述、申辯。
3、符合聽證要求的應(yīng)履行聽證程序。
4、有法定前置程序的應(yīng)履行該程序。
5、行政處罰決定書已經(jīng)送達(dá)。
總之，主體是否適當(dāng)、事實是否確鑿、法律是否適用、程序是否合法，是判定 一個行政處罰能否成立的基本標(biāo)準(zhǔn)。其中任何一項不符合要求，都將導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)在行政訴 訟中敗訴。藥 品監(jiān)督執(zhí)法人員肩負(fù)著藥品監(jiān)督執(zhí)法的神圣職責(zé)。因此，在日常的執(zhí)法工作中，規(guī)范執(zhí)法文 書十分必要，它不僅是維護(hù)我國執(zhí)法機(jī)關(guān)威信的需要，也是維護(hù)我國法律的尊嚴(yán)的必然要求 。, 百拇醫(yī)藥